Toplantı No : 2014/64

Gündem No : 18

Karar Tarihi : 01.10.2014

Karar No : 2014/UH.III-3310

Şikayetçi:

Öztaşlar Nak.Gıda Temizlik Hiz. San. Ve Tic. Ltd. Şti.

İhaleyi Yapan Daire:

Denizli Büyükşehir Belediyesi İtfaiye Dairesi Başkanlığı

Başvuru Tarih ve Sayısı:

22.08.2014 / 27340

Başvuruya Konu İhale:

2014/59084 İhale Kayıt Numaralı "Personel Hizmeti Alımı" İhalesi

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:

Denizli Büyükşehir Belediye Başkanlığı İtfaiye Dairesi Başkanlığı tarafından 26.06.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Personel Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Öztaşlar Nak. Gıda Temizlik Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 31.07.2014 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 11.08.2014 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 22.08.2014 tarih ve 27340 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.08.2014 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/2524 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

Karar:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihalede kendileri dâhil 5 firmanın teklifinin eşit olması sebebiyle ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesinde iş deneyim tutarlarının dikkate alındığı, yapılan güncelleme işlemi neticesinde kendi tekliflerinin 5'inci sırada yer aldığı, teklif tutarı aynı olan diğer dört istekliye ilişkin olarak;

a) İhale üzerinde bırakılan iş ortaklığının pilot ortağı tarafından sunulan iş deneyim belgesinin personel çalıştırmasına dayalı bir işe ait olmadığı, bahse konu işin konusunun eğitim hizmeti olduğu ancak kurslarda saatlik olarak verilen eğitim hizmetinin asıl görev yerleri farklı olan kişilerce gerçekleştirildiği, bir diğer ifade ile eğitim hizmetini veren kişilerin kısmi süreli bir çalışma gerçekleştireceği, bu kişilere verilecek ücretlerin yanı sıra kurs hizmetine ilişkin olan malzeme ve benzeri diğer giderler dikkate alınırsa işin personel çalıştırmasına dayalı bir iş olmadığı, ayrıca bahse konu işe ait ihale dokümanına ve birim fiyat teklif cetveline bakılacak olursa, personel çalıştırmasının söz konusu olmadığının görüleceği, bu nedenle üzerinde bırakılan iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

b) Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi iş ortaklığının pilot ortağı tarafından sunulan iş deneyim belgesinin çöp toplama ve nakli hizmetine ilişkin olduğu, Kamu İhale Genel Tebliği'nin 78.3'üncü maddesi uyarınca çöp toplama ve naklinin personel çalıştırmasına dayalı bir iş olmadığı, bu nedenle anılan iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

c) Egs Tem. Yem. A.Ş. - Zigana Tem. Ltd. Şti İş Ortaklığı’nın sunmuş olduğu birim fiyat teklif cetveli ile birim fiyat teklif mektubu arasında uyumsuzluk olduğu, toplam tutarın yanlış yazıldığı, ayrıca anılan isteklilerin iş deneyim belgelerinin güncelleme işleminin hatalı yapıldığı,

d) Piramit Mak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin iş deneyim belgesinin güncelleme işleminin hatalı yapıldığı iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde işin adının “Personel Hizmeti Alımı” şeklinde, işin miktarının ise “5 Aylık 380 Kişi ile Personel Hizmeti Alımı” olarak belirlendiği,

Anılan Şartname’nin ekinde ise,

Sıra No Açıklama Birimi İşçi Sayısı Ay/gün/saat

1 İtfaiye Destek Personeli İşçi Sayısı x Ay 380,00 5

Sıra No Açıklama Birimi Miktarı

1 İtfaiye Destek Personeli Fazla Mesai Çalışması Saat 42.560

2 İtfaiye Destek Personeli Resmi Dini Bayram Çalışması Gün 882

Tablosunun yer aldığı görülmüştür.

18.07.2014 tarihli ihale komisyonu kararından, ihaleye 10 isteklinin teklif sunduğu, bir isteklinin teklifinin, geçici ve teminat mektubu sunulmaması ve bilanço ile iş hacmini gösteren belgelerin fotokopi olması sebebiyle, bir diğer isteklinin teklifinin banka referans mektubunun aranan asgari tutarı karşılamaması nedeniyle, diğer bir isteklinin teklifinin ise geçici teminat mektubu ve banka referans mektubu sunulmaması ve teklif cetvelinde aritmetik hata yapılması sebebiyle değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüştür. İhalede 5 isteklinin teklifinin eşit olması sebebiyle en avantajlı teklifin belirlenmesi için iş deneyim tutarlarının dikkate alındığı, yapılan değerlendirme sonucunda ihalenin Lapis Eğitim Org. ve Sos. Hiz. Ltd. Şti. - Asal Eğitim Dan. Ter. Bil. Yön. Yaz .Org. Sağ. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, Yavuz Katı Atık Hiz. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Vizi İnş. Biliş. Nak. Yem. Ür. ve Tem. Hiz. Tah. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği, iş deneyim belgelerine ilişkin yapılan güncelleme işlemi sonunda başvuru sahibinin teklifinin 5’inci sırada yer aldığı anlaşılmıştır.

İhale ilan tarihinde yürürlükte bulunan Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

…istenilmesi zorunludur.

(5) İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70’ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10’unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30’undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

(6) İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde;

a) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin,

b) Yapımla ilgili hizmet işlerine ilişkin ihalelerde, tüzel kişi tarafından tam olarak değerlendirilmek üzere sunulan iş denetleme belgesinin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin,

sunulması zorunludur.

(7) Tüzel kişi tarafından sunulan iş deneyimini gösteren belgenin, ihale veya son başvuru tarihinden geriye doğru en az bir yıldır kesintisiz olarak aynı tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortağa ait iş deneyimini gösteren belgeler teminat süresi sonuna kadar başka bir tüzel kişiye kullandırılamaz.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İş deneyim tutarının tespiti” başlıklı 46’ncı maddesinde “(1) İş bitirme belgelerine, son hakediş raporu veya varsa kesin hakediş raporundaki fiilen gerçekleştirilen işle ilgili tutarlar herhangi bir güncelleştirmeye tabi tutulmadan yazılır.

(2) Bu tutar;

a) Götürü bedel veya birim fiyat üzerinden sözleşmeye bağlanmış işlerde; her türlü fiyat farkları hariç, varsa iş artışları dahil, hakedişteki sözleşme fiyatları ile yapılan işin tutarı üzerinden,

b) Yabancı para cinsinden sözleşmeye bağlanan işlerde ise; varsa fiyat farkları hariç, iş artışları dahil, işin sözleşme fiyatları ile gerçekleştirilen döviz cinsinden tutarı üzerinden,

KDV hariç olarak belirlenir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47’nci maddesinde “(1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

(a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgeler, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz...” hükmü,

“Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinde “(1) İhale konusu iş veya benzer işlerle ilgili tek sözleşmeye dayalı olarak iş deneyimini gösteren belgeler değerlendirmeye alınır. Birden çok iş deneyimini gösteren belge hiçbir şekilde toplanamaz.

(2) İş deneyimini gösteren belgelerde yer alan ancak, ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarları iş deneyiminde değerlendirmeye alınmaz.…” hükmü,

“İş deneyim tutarının güncellenmesi” başlıklı 49’uncu maddesinde “(1) 1/1/2003 tarihinden sonra gerçekleştirilen işlere ait iş deneyimini gösteren belgelerdeki iş deneyim tutarı; sözleşmenin yapıldığı aydan bir önceki aya ait Türkiye İstatistik Kurumu Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun “Genel” sütunundaki (2003=100 Temel Yıllı) endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle bulunan katsayı üzerinden güncellenir…” hükmü yer almaktadır.

İhale İlan tarihinde yürürlükte bulunan Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ağırlıklı olarak personel çalıştırılmasına dayanan, çalıştırılacak personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı hizmetlerdir.

78.2. Malzemeli veya malzemesiz temizlik, malzemesiz yemek, özel güvenlik, sayaç okuma ve kesme-açma, hasta ve ziyaretçi yönlendirme, tıbbi sekreterlik, veri işleme ve otomasyon sisteminin işletimi hizmetleri gibi hizmetler personel çalıştırılmasına dayalı olup, bu tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı olan/olmayan hizmetler arasında sayılmayan işlerin personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı yukarıda yer verilen tanıma göre idarelerce değerlendirilecektir.

78.3. Malzeme dahil yemek hazırlama hizmeti veya malzeme dahil yemek hazırlama ve dağıtım hizmeti ya da makine ve ekipman ile araçlar ve/veya akaryakıtın yüklenici tarafından sağlanacağı çöp toplama ve nakline ilişkin hizmetler ile personel taşıma gibi hizmetler personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak değerlendirilmeyecektir. Ancak, personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirlenmesi hallerde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.

78.4. Çöp toplama ve nakline ilişkin hizmetlerde, çöp toplama ve naklinde kullanılacak makine ve ekipmanlar ile çöp toplama araçlarının ve akaryakıtın idare tarafından karşılanması durumunda bu alımların ve ayrıca malzemenin idare tarafından karşılandığı yemek hizmeti (malzemesiz yemek hizmeti) alımlarının personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak ihale edilmesi gerekmektedir.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.5.1. İsteklinin yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 35'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70’ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10’unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30’undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.

…7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Personel çalıştırmaya dayalı hizmet alımları benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemelerine yer verilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından itirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin pilot ortakları tarafından sunulan iş deneyim belgelerinin personel çalıştırmasında dayalı işlere ilişkin olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

a) İhale üzerinde bırakılan iş ortaklığının idareye sunmuş olduğu teklif zarfı incelendiğinde; Lapis Eğitim Org. .ve Sos. Hiz. Ltd. Şti.nin pilot ortak, Asal Eğitim Dan. Ter. Bil. Yön. Yaz .Org. Sağ. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti.nin özel ortak konumunda olduğu, pilot ortak tarafından İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı İnsan Kaynakları ve Eğitim Daire Başkanlığı tarafından düzenlenmiş “İstanbul Sanat ve Mesleki Kurslarının Açılması, Personel ve Organizasyon Hizmet Alımı” işine ilişkin 02.11.2012 tarihli 3052 sayılı iş bitirme belgesi sunulduğu, özel ortak tarafından ise Beyoğlu Belediye Başkanlığı’nca düzenlenmiş “Mesleki Teknik Kültürel Amaçlı Eğitim Hizmeti Alımı” işine ilişkin 19.09.2013 tarihli ve 3832 sayılı iş bitirme belgesi sunulduğu görülmüştür.

İdare tarafından pilot ortağın sunmuş olduğu iş deneyim belgesine yönelik olarak İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı İnsan Kaynakları ve Eğitim Daire Başkanlığı’ndan, söz konusu iş kapsamında çalıştırılan personel sayısı ve maliyeti ile malzeme ve diğer giderlere ilişkin bilgi talep edildiği, belgeyi düzenleyen idare tarafından verilen cevap yazısı ekinde ise belgeye konu iş kapsamında gerçekleştirilen iş kalemlerinin detaylarının belirtildiği bir tablonun yer aldığı görülmüştür. Bahse konu tablonun incelenmesi neticesinde, belgeye konu iş kapsamında farklı nitelikteki 24 iş kolunda toplam 2239 personelin 8 aylık tam zamanlı çalışmasının bulunduğu, bunun dışında saatlik çalışmanın, seminer giderlerinin, kırtasiye ve temizlik malzemesi giderlerinin, araç kiralama ve yakıt giderlerinin, organizasyon vb. giderlerin söz konusu olduğu anlaşılmış olup, toplam belge tutarının 47.191.988,35 TL olduğu tespit edilmiştir.

Yapılan inceleme neticesinde ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının pilot ortağı tarafından sunulan iş deneyim belgesine konu iş kapsamında çalışacak personel sayısının belirlendiği, belge tutarının 47.191.988,35 TL olduğu, belgeyi düzenleyen idare tarafından hazırlanan tablodan tam zamanlı personel çalıştırmasına ilişkin kısmın 33.469.179,34 TL olduğu görülmüş olup bu tutarın uyuşmazlığa konu ihalede belirlenen benzer iş tanımı kapsamında değerlendirilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

İdare tarafından benzer işe esas deneyim tutarının tespitinde tam zamanlı personel çalıştırmasının yanı sıra saatlik çalışmaya konu kısmın da dikkate alınarak deneyim tutarının 42.708.139,34 TL olarak tespit edildiği ve güncel belge tutarının 57.258.088,40 TL olarak bulunduğu görülmüştür.

Yönetmelik’in yukarıda aktarılan 48’nci maddesinde, iş deneyimini gösteren belgelerde yer alan ancak, ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarlarının iş deneyiminde değerlendirmeye alınmayacağı hüküm altına alınmıştır. Somut olayda tam zamanlı personel çalıştırmasına ilişkin kısmın benzer iş tanımına uygun olduğu ve bu kısma ilişkin 33.469.179,34 TL’lik kısmın değerlendirmeye alınması gerektiği anlaşılmış olup, yapılan güncelleme işlemi neticesinde güncel belge tutarının 44.871.569,19 TL olduğu tespit edilmiştir. İdare tarafından benzer işe ilişkin deneyim tutarının tespitinde yapılan hatanın, ekonomik açıdan en avantajlı teklifin seçiminde dikkate alınan sıralamada bir değişikliğe yol açmadığı görülmüş olup, bu durumun esasa etkili olmadığı anlaşılmıştır.

İhale üzerinde bırakılan iş ortaklığının özel ortağı tarafından sunulan iş deneyim belgesiyle ilgili olarak, 04.09.2014 tarihli ve 1896 sayılı yazı ile Beyoğlu Belediyesi Başkanlığı’ndan, belgeye konu işe ait sözleşme bedeline esas birim fiyatlar, hakediş raporları, gerçekleştirilen iş artışları vb. hususlarda bilgi ve belge talep edilmiştir. Anılan idarece gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesi neticesinde, işin konusunun, 01.01.2012 – 31.12.2012 tarihleri arasında Beyoğlu Belediyesi tarafından yürütülecek olan mesleki, teknik, sosyal ve kültürel amaçlı kurs ve etkinliklerin düzenlenmesi ile ilgili iş ve personel işlemlerinin yerine getirilmesi olduğu, ayrıca çalıştırılacak personel sayısının 83 kişi olarak belirlendiği, tam zamanlı bir çalışmanın söz konusu olduğu ve işin ağırlıklı olarak personel çalıştırılmasına dayandığı görülmüş olup Asal Eğitim Dan. Ter. Bil. Yön. Yaz. Org. Sağ. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş deneyim belgesinin personel çalıştırmasına dayalı bir işe ait olduğu ve uyuşmazlığa konu ihalede belirlenen benzer iş tanımına uygun olduğu anlaşılmıştır.

b) İhalede ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlenen iş ortaklığının pilot ortağının Yavuz Katı Atık Hiz. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti. olduğu, anılan istekli tarafından iş deneyimini tevsik etmek üzere 21.06.2010 tarihli, 016.1137 sayılı ve 18.07.2013 tarihli, 710 sayılı iki farklı belge sunduğu, her iki belgede de yüklenicinin “Miray Yön. Or. İnş. Tem. Turz. Med. Nak. Petrol Oto. Rek. Gıda Yem. Orm. Ürn. Teks. Sağ. Hiz. İth. İhr. Taah. Tic. Ltd. Şti.” olarak yer aldığı, her iki belgeye konu işin Seyhan ilçe belediye sınırları içerisinde bulunan cadde, sokak ve kaldırımların temizlenmesi, çöplerin toplanması ve nakline ilişkin olduğu görülmüştür.

Teklif dosyası kapsamında sunulan Ticaret Sicil Gazetelerinin incelenmesi neticesinde, belgede yüklenici olarak belirtilen şirketin kısmi olarak bölündüğü, bölünmeye konu sermayenin ve varlıkların yeni kurulan Yavuz Katı Atık Hiz. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti.ne devredildiği anlaşılmıştır.

12.11.2010 tarihli ve 2010/DK.D-181 sayılı kurul kararında

“…Uygulamada bölünme işlemi, bölünme usulü veya malvarlığı devri kriterine göre ayrıma tabi tutulmaktadır. Bölünme usulüne göre bölünme işlemi, devir suretiyle bölünme, yeni şirket kurma suretiyle bölünme ve karma bölünme olarak gerçekleşmektedir. Malvarlığı devri kriterine göre ise bölünme işlemi, tam bölünme veya kısmi bölünme olarak gerçekleşmektedir.

Tam bölünme, bir sermaye şirketinin infisah ederek ortadan kalkması ve şirketin bilanço kalemlerinin iki veya daha fazla yeni kurulan yahut var olan şirkete paylaştırılmasını kısmi bölünme ise, sermaye şirketinin malvarlığının bir veya birden fazla bölümünün bölünen şirketin sona ermesine neden olmayacak şekilde diğer sermaye şirketi ya da şirketlerine devredilmesini ifade etmektedir.” karar verildiği görülmüştür.

Tam bölünmede, bölünen şirketin ortakları, devralan şirketlerin paylarını ve haklarını iktisap edecektir. Kısmî bölünmede ise, bölünen şirketin ortakları, devralan şirketlerin paylarını ve haklarını iktisap edecek veya bölünen şirket, devredilen malvarlığı bölümlerinin karşılığında devralan şirketlerde ortaklık payları ve hakları elde edecek ve bu suretle yavru şirket oluşturacaktır.

Diğer taraftan, genel olarak bölünme işlemlerinin özelliklerine bakıldığında, bu tür işlemlerde külli halefiyet ilkesi geçerli olup, devralan şirket devraldığı tüm aktif ve pasiften sorumlu olmaktadır. Ayrıca, tam bölünmede bölünen şirket tasfiyesiz sona ermektedir. Bu itibarla, bölünme işleminde de aynen birleşme işleminde olduğu gibi malvarlığı ve hukuki ilişkilerin kendiliğinden devri tam bölünme açısından ise tasfiyesiz sona erme ilkeleri geçerliliğini korumaktadır.

Yukarıda yapılan açıklamalar ve Kamu İhale Kurulunun birleşme işlemlerine ilişkin 2009/DK.D-143 sayılı Kararı ve birleşme işlemlerinde sözleşmenin devrinde idarenin onayının aranıp aranmayacağına ilişkin 2010/DK.D-58 sayılı Kararı ile bölünmenin aslında birleşme işleminin tersi yönde gerçekleşen bir hukuki işlem olduğu dikkate alındığında, bölünme işleminde de bölünme sözleşmesi çerçevesinde yer alan alacak, borç ve haklar için külli halefiyet ilkesinin geçerli olacağı bölünen ortağa ait ve bölünme sözleşmesi kapsamında yer alan bütün hukuki ilişkilerin bölünme sözleşmesinin tarafı diğer şirket ya da şirketlere kendiliğinden geçeceği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan gerekçe ve nedenlerle;

1- Bölünme sözleşmesinde yer verilen ve bölünmeye esas teşkil eden alan faaliyet alanlarına ilişkin iş deneyim belgelerinin, o faaliyet alanına ilişkin işletmeyi devralan şirkete geçeceğine,

…

7- Bölünme işlemlerine taraf şirketlerin bu işlemlerle ilgili belge ve bilgilerini ihalelere katılımda teklifleri kapsamında sunmasına; idarelerce bu şirketlerin sunduğu belgelerdeki bilgilerin değerlendirilmesi ve yasaklılık teyidinin de bölünen şirketler ve ihaleye katılan aday/ istekli ile bu isteklinin yarıdan fazla hissesine sahip kişiler dikkate alınarak yapılmasına…” karar verildiği görülmüştür.

Aktarılan karar somut olay açısından dikkate alındığında, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi iş ortaklığının pilot ortağı tarafından sunulan iş deneyim belgelerinde yüklenici olarak yer alan şirketin kısmi olarak bölündüğü, bölünmeye konu sermayenin ve varlıkların yeni kurulan Yavuz Katı Atık Hiz. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti.ne devredildiği, anılan şirketin külli halefiyet ilkesi gereği bahse konu deneyim belgelerini kullanabileceği anlaşılmıştır.

İdare tarafından söz konusu iş deneyimlerini düzenleyen Seyhan Belediye Başkanlığı’ndan belgeye konu işler kapsamında çalıştırılan personel sayısı ve maliyeti ile malzeme ve diğer giderlere ilişkin bilgi talep edildiği, belgeyi düzenleyen idare tarafından verilen cevap yazısı ekinde ise belgeye konu iş kapsamında gerçekleştirilen personel ve araç maliyetlerinin belirtildiği görülmüş olup, ihale komisyonunca personel maliyeti olan 25.292.824,02 TL’nin benzer iş kapsamında olduğu değerlendirilerek güncellemeye tabi tutulduğu ve güncel belge tutarının 43.767.618,04 TL olarak bulunduğu anlaşılmıştır.

Yavuz Katı Atık Hiz. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Vizi İnş. Biliş. Nak. Yem. Ür. ve Tem. Hiz. Tah. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından teklif kapsamında sunulan her iki iş deneyim belgesine konu işin Seyhan Belediyesi’ne gerçekleştirildiği ve her iki işin konusunun da belediye sınırları içerisinde bulunan cadde, sokak ve kaldırımların temizlenmesi, çöplerin toplanması ve nakli olduğu görülmüştür.

Bahse konu deneyim belgeleri ile ilgili olmak üzere, 04.09.2014 tarihli ve 15396 sayılı yazı ile Seyhan Belediyesi’nden deneyim belgesine konu işler ile ilgili bilgi ve belge talep edilmiş olup, adı geçen Belediye tarafından cevaben gönderilen 10.09.2014 tarihli 546 sayılı yazıda, 21.06.2010 tarihli ve 016/1137 sayılı iş bitirme belgesine konu işte 25.292.824,02 TL tutarında personel, 33.812.288,00 TL tutarında araç maliyeti, 18.07.2013 tarihli ve 710 sayılı iş bitirme belgesine konu işte ise 18.099.280,00 TL tutarında personel, 22.905.157,00 TL tutarında araç maliyeti olduğunun belirtildiği ve yazı ekinde belgeye konu işlere ilişkin hakediş raporları, şartnameler ile yaklaşık maliyet bilgilerine yer verildiği görülmüştür. Gönderilen bilge ve belgelerin incelenmesi neticesinde her iki işin konusunun da belediye sınırları içerisinde bulunan cadde, sokak ve kaldırımların temizlenmesi, çöplerin toplanması ve nakli olduğu, ihale dokümanlarında, haftalık çalışma saatlerinin tamamını idare için kullanacak personel sayılarının belirtildiği anlaşılmıştır.

İncelenen ihalede benzer işlerin personel çalıştırmaya dayalı hizmet alımları olarak belirlendiği, Yavuz Katı Atık Hiz. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş deneyim belgelerine konu işler kapsamında mesaisinin tamamını idarede geçirecek işçi sayısının belirlendiği ve personel çalıştırılmasına ilişkin kısmın nitelik, personel ve organizasyon gerekleri bakımından uyuşmazlığa konu ihalede belirlenen benzer iş düzenlemesine uygun olduğu, bu kapsamda belgeye konu iş kapsamında gerçekleştirilen personel maliyetlerinin benzer iş kapsamında değerlendirilmesi gerektiği anlaşılmış olup başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

c) Başvuru sahibinin, Egs Tem. Yem. Yön. Dan. Rek. Cen. Bil. İnş. Mad. Nak. San. ve Tic. A.Ş. - Zigana Tem. Taah. Yem. Yön. Dan. Rek. Cen. Bil. Hiz. İnş. Mad. Nak. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın sunmuş olduğu birim fiyat teklif cetveli ile birim fiyat teklif mektubu arasında uyumsuzluk olduğu, toplam tutarın yanlış yazıldığı, ayrıca adı geçen istekli ile Piramit Mak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin iş deneyim belgesinin güncelleme işleminin hatalı yapıldığı yönündeki iddiasına ilişki olarak;

Egs Tem. Yem. Yön. Dan. Rek. Cen. Bil. İnş. Mad. Nak. San. ve Tic. A.Ş. - Zigana Tem. Taah. Yem. Yön. Dan. Rek. Cen. Bil. Hiz. İnş. Mad. Nak. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından sunulan birim fiyat teklif mektubu ve eki incelendiğinde, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan tutar ile birim fiyat teklif mektubunda rakam ve yazı ile belirtilen tutarın uyumlu olduğu görülmüştür.

İhale tarihinde yürürlükte bulunan Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tekliflerin eşit olması” başlıklı 63’üncü maddesinde, ekonomik açıdan en avantajlı teklifin sadece fiyat esasına göre belirlendiği ihalelerde, birden fazla istekli tarafından teklif edilen fiyatın en düşük fiyat olması durumunda; ekonomik açıdan en avantajlı teklifin, isteklilerin tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim tutarları dikkate alınarak belirleneceği, iş ortaklığında ise pilot ortağın hisse oranına bakılmaksızın tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim tutarının dikkate alınacağı hüküm altına alınmıştır.

Uyuşmazlığa konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi” başlıklı 35’inci maddesinde “35.1. Bu ihalede ekonomik açıdan en avantajlı teklif, teklif edilen fiyatların en düşük olanıdır.

35.1.1. Bu madde boş bırakılmıştır

35.2. Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin birden fazla istekli tarafından verilmiş olması halinde; İstekliler tarafından sunulan iş deneyimini gösteren belgeler değerlendirilerek, tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim tutarı daha fazla olan isteklinin teklifi ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlenir. İş ortaklıklarında pilot ortağın hisse oranına bakılmaksızın tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim tutarı, konsorsiyumların teklif vermesine izin verilmesi halinde ise konsorsiyumun koordinatör ortağının tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim tutarı esas alınacaktır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Egs Tem. Yem. Yön. Dan. Rek. Cen. Bil. İnş. Mad. Nak. San. ve Tic. A.Ş. - Zigana Tem. Taah. Yem. Yön. Dan. Rek. Cen. Bil. Hiz. İnş. Mad. Nak. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından teklifi kapsamında sunulan belgeler incelendiğinde, iş ortaklığı beyannamesinde Egs Tem… Tic. A.Ş.nin pilot ortak (%99), Zigana Tem… Ltd. Şti.nin özel ortak (%1) konumunda olduğu, ayrıca Hanoğlu Tem. Hiz. Taah. Yem. Yön. Dan. Rek. Cen. Bilg. Hiz. İnş. Mad. Nak. San. Tic. Ltd. Şti.nin son bir yıldır %51 oranında Egs Tem… Tic. A.Ş.nin tüzel kişi ortağı olduğuna ilişkin meslek mensubu tarafından düzenlenmiş ortaklık durum belgesi sunulduğu görülmüştür. Teklif kapsamında iş deneyimini tevsik etmek üzere iki farklı iş deneyim belgesi sunulduğu, her iki belgede yüklenicinin Hanoğlu Tem… Ltd. Şti., Zigana Tem… Ltd. Şti. İş Ortaklığı olduğu, ancak ortaklık oranlarının farklı olduğu görülmüştür.

Yukarıda aktarılan Yönetmelik hükmü ile İdari Şartname düzenlemeleri birlikte değerlendirilecek olursa; somut ihalede ekonomik açıdan en avantajlı teklifin seçiminde teklif edilen fiyatların en düşük olanın dikkate alınacağı, ekonomik açıdan en avantajlı teklifin birden fazla istekli tarafından verilmiş olması halinde isteklilerin iş deneyimleri üzerinden değerlendirme yapılacağı, iş ortaklıklarında ise pilot ortağın hisse oranına bakılmaksızın tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim tutarının esas alınacağı, öte yandan tüzel kişilerin iş deneyimini tevsik etmek üzere tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait belgeleri sunabileceği anlaşılmıştır. Egs Tem… Tic. A.Ş., Zigana Tem… Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nda pilot ortağın Egs Tem… Tic. A.Ş. olduğu, sunulan iş deneyim belgelerinden “Hastane Destek Hizmetleri Alımı” işine ilişkin olarak “Dokuz Eylül Üniversitesi Döner Sermaye İşletmesi” tarafından düzenlenen 10.01.2013 tarihli ve 197 sayılı iş deneyim belgesinin pilot ortağın deneyimini tevsik etmeye yönelik olduğu tespit edilmiştir.

Bahse konu iş deneyim belgesinde, yüklenici konumundaki iş ortaklığının ortaklık paylarının Hanoğlu Tem… Ltd. Şti. (%99), Zigana Tem… Ltd. Şti.(%1), sözleşme tarihinin 25.10.2011, ilk sözleşme bedelinin 15.947.693,30 TL, gerçekleştirilen iş tutarı ile belge tutarının ise 15.619.151,93 TL olduğu görülmüştür. Yüklenici konumundaki iş ortalığının ortaklık oranları dikkate alınarak yapılan hesaplama neticesinde Hanoğlu Tem… Ltd. Şti.ye ait deneyim tutarının 15.462.960,41 TL (15.619.151,93 TL x 0,99) olduğu, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyim tutarının güncellenmesi” başlıklı 49’uncu maddesinde yer alan hüküm dikkate alınarak yapılan güncelleme işlemi neticesinde güncel belge tutarının 18.485.614,34 TL olduğu tespit edilmiş olup, idare tarafından yapılan hesaplamada da aynı sonuca ulaşıldığı anlaşılmıştır.

d) Piramit Mak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından iş deneyimini tevsik etmek üzere Kocaeli Büyükşehir Belediyesi İSU Genel Müdürlüğü tarafından düzenlenmiş 26.06.2012 tarihli ve 4276 sayılı iş bitirme belgesi sunulduğu, söz konusu belgede yüklenicinin Okan Tem. İlaç. Gıd. Mad. Ür. Paz ve İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. (%51), Piramit Mak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. (%49), sözleşme tarihinin 25.11.2009, belge tutarının ise 16.549.797,17 TL olduğu görülmüştür. Söz konusu belgede yer alan tutarın iş ortaklığı adına düzenlenmiş olduğu anlaşılmış olup, Piramit Mak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin hissesine isabet eden belge tutarının 8.109.400,61 TL, güncel belge tutarının ise 11.807.497,89 TL olduğu tespit edilmiştir. İhale komisyonu kararının incelenmesi neticesinde de anılan istekliye ait güncel belge tutarının yukarıda tespit edilen tutar ile aynı olduğu görülmüştür.

Egs Tem. Yem. Yön. Dan. Rek. Cen. Bil. İnş. Mad. Nak. San. ve Tic. A.Ş. - Zigana Tem. Taah. Yem. Yön. Dan. Rek. Cen. Bil. Hiz. İnş. Mad. Nak. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı ile Piramit Mak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş deneyim belgelerinin güncellenmesinde idarece yapılan işlemlerin mevzuata uygun olduğu görülmüş olup başvuru sahibinin adı geçen isteklilerin sunmuş oldukları deneyim belgelerinin güncellenmesinde hata yapıldığı yönündeki iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi